العلامة الحلي
421
تذكرة الفقهاء ( ط . ج )
وللشافعي قولان : أحدهما : هذا . والثاني : المنع ؛ لأنّه لا ينتفع بها مع بقاء عينها انتفاعاً مقصوداً « 1 » . وقد وافقنا على أنّها مضمونة « 2 » . أمّا عندنا : فلأنّ العارية وإن لم تكن مضمونةً لكن لنا نظر في ضمان عارية الدراهم والدنانير ، وكان الأصل فيه أنّ الانتفاع التامّ بها إنّما يكون بإتلافها ، فلهذا وقعت العارية فيه مضمونةً . وأمّا عند الشافعي : فلأنّ العارية مطلقاً مضمونة « 3 » . فعلى كلا التقديرين - أعني تقدير صحّة العارية فيها وفسادها - تكون مضمونةً ؛ لأنّ حكم الضمان يستوي فيه الصحيح والفاسد من العقود ، فإذا كان صحيح العقد يقتضي الضمان ، كان فاسده كذلك ، وإن لم يقتضِ فلا . إذا عرفت هذا ، فإذا أقرّ بألف عارية ، كان الألف مضمونةً عليه . مسألة 975 : لو قال : دفع إلَيَّ ألفاً ، ثمّ فسّره بوديعةٍ ، وزعم تلفها في يده ، صُدّق بيمينه ؛ لأنّ الدفع لا يستلزم الثبوت في الذمّة ، فقُبل تفسيره بالوديعة وبالتلف .
--> ( 1 ) بحر المذهب 8 : 266 ، الوسيط 3 : 367 - 368 ، الوجيز 1 : 203 ، التهذيب - للبغوي - 4 : 280 ، البيان 13 : 434 ، و 6 : 451 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 371 ، روضة الطالبين 4 : 72 . ( 2 ) بحر المذهب 8 : 266 ، الوسيط 3 : 351 و 368 ، الوجيز 1 : 203 ، التهذيب - للبغوي - 4 : 252 و 280 ، البيان 13 : 434 ، و 6 : 454 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 338 و 371 ، روضة الطالبين 4 : 50 و 72 . ( 3 ) نفس المصادر .